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法律适用的理论重构与中国实践

摘要第1-5页
Abstract第5-8页
目录第8-13页
导论第13-19页
第一章 法律适用的理念第19-38页
 第一节 法律适用的三种理念第19-25页
  一、严格裁判理念第19-20页
  二、自由裁判理念第20-22页
  三、兼顾合法性和合理性的裁判理念第22-23页
  四、裁判理念暗含的矛盾第23-25页
 第二节 兼顾合法性与合理性裁判理念的法哲学争论第25-34页
  一、法的权威性与正确性之争第25页
  二、法的权威性第25-28页
  三、法的正确性第28-29页
  四、法作为排他性理由的重构第29-34页
 第三节 兼顾合法性与合理性裁判理念的政治学难题第34-38页
  一、立法权与司法权之争第34-35页
  二、西方语境下难题的缓解第35-36页
  三、中国语境下问题的初现第36-38页
第二章 法律适用的模式之一:“经典”模式第38-76页
 第一节 法律适用的模式第38-40页
 第二节 司法三段论模式第40-47页
  一、司法三段论的基本结构第41-42页
  二、司法三段论的两大难题第42-43页
  三、虚幻的适用前提第43-45页
  四、政治学渊源:分权理念下的近代法治第45页
  五、哲学基础:事实、规范两分与真理符合论第45-47页
  六、小结第47页
 第三节 哲学诠释学模式第47-59页
  一、哲学诠释学与法律解释的本体论转向第48-50页
  二、法律解释的立场之争第50-52页
  三、典范研究:考夫曼的“等置”模式第52-54页
  四、本体论的法律真理与融贯论第54-56页
  五、理论困境第56-58页
  六、小结第58-59页
 第四节 三段论推理下的自由裁量模式第59-76页
  一、简单案件与疑难案件:拨开法律推理与法律实证主义的理论迷雾第59-65页
  二、法理推理、自由裁量与法规范的拘束第65-66页
  三、法律秩序与法律解释第66-69页
  四、利益法学与利益衡量第69-72页
  五、评价法学与价值评价第72-74页
  六、法律漏洞与漏洞补充第74-75页
  七、小结:指向法律的论辩推理第75-76页
第三章 法律适用的模式之二:论辩推理模式第76-133页
 第一节 再访法律推理第76-81页
  一、法律推理:既是适用,亦是论证第76-77页
  二、缘何是“论辩推理”第77-79页
  三、法律发现与证立的两分第79页
  四、规范的适用与证立:阿列克西回应京特第79-81页
 第二节 当代西方主流法律论证理论第81-91页
  一、图尔敏的论证模型第81-83页
  二、佩雷尔曼“新修辞学”第83-84页
  三、“内部证成—外部证成”的分层论证理论第84-85页
  四、阿列克西—哈贝马斯的法律论证理论和商谈理论第85-86页
  五、沃尔顿的“新论辩术”第86-89页
  六、埃默伦的“语用论辩术”第89-91页
 第三节 法律论辩推理之展开第91-115页
  一、模式建构:“推理核”加“论辩层”第91-93页
  二、法律推理的理性:阿列克西—哈贝马斯框架第93-97页
  三、推理的步骤第97-98页
  四、推理的起点第98-100页
  五、推理的基本形式结构第100-104页
  六、推理的分析、重构与论辩的展开第104-111页
  七、作为“片段性省察”的法律修辞第111-115页
 第四节 几个补充问题的讨论第115-125页
  一、“论辩”何以达致“合意”?第115-119页
  二、“论辩层”:论辩的多样性及其推进第119-121页
  三、逻辑基础:非形式逻辑第121-123页
  四、有限理性与唯一正解论的谬误第123-125页
 第五节 多重评价标准第125-133页
  一、最低标准:合法性第126-127页
  二、理性标准:合理性第127-130页
  三、折中标准:可接受性第130-132页
  四、评价标准的体系化第132-133页
第四章 法律适用的要素:论辩推理模式下的重构第133-161页
 第一节 法律适用要素的重构第133-135页
 第二节 法律发现:法律的界限第135-143页
  一、作为方法的法律发现第135-136页
  二、事实与规范之间:“必要的”诠释学循环第136-137页
  三、法律的界限与法源多元第137-139页
  四、宪法问题第139-140页
  五、法律发现的基本方法第140-141页
  六、法律发现的论辩:法源的司法识别与规范冲突的解决第141-143页
 第三节 法律解释:权威性论述第143-150页
  一、应当做“减法”的解释方法第143-145页
  二、法律解释的回归:释放法律规范的意义第145-146页
  三、法律解释的基线:文义第146-148页
  四、权威性论述与法律解释的论辩第148-149页
  五、法律解释权第149-150页
 第四节 事实认定:证据与论证第150-158页
  一、事实之“真”:重审似真性和盖然性第151-153页
  二、关于事实的论辩:一种司法的证明机理第153-155页
  三、法律事实的形成:“拼图”游戏第155-157页
  四、更多的事实第157-158页
 第五节 法律论证:独断与合意第158-161页
  一、论证的本质第158-160页
  二、论证的方法和要点第160-161页
第五章 法律适用的中国实践问题第161-177页
 第一节 理论与实践:当“阳春白雪”遇到“下里巴人”第161-168页
  一、法律方法的运用与体系的建构第161-162页
  二、面向实践的法律方法实证性研究第162-165页
  三、重拾“中国问题意识”第165-168页
 第二节 案例研究:一种法律方法的实证性研究第168-173页
  一、案例研究能做什么第168-169页
  二、从法律适用的要素开始第169-172页
  三、加强论辩和说理第172-173页
 第三节 案例的选择与整体分析第173-177页
  一、案例选择综述第173-174页
  二、为什么民事案例第174页
  三、“公报案例”的整体分析第174-177页
第六章 基于“公报案例”的初步分析第177-218页
 第一节 逻辑起点:法律适用要素的考察第177-192页
  一、法源与法律发现的方法第177-182页
  二、事实认定的方法第182-185页
  三、法律解释的方法第185-188页
  四、法律论证的方法第188-191页
  五、其他问题第191-192页
 第二节 要素考察的接续:重审裁判理由第192-197页
  一、裁判理由的公开与不公开第192-193页
  二、裁判文书的重构第193-196页
  三、论证规则的建构与表达第196-197页
 第三节 初步结论:最高院的“法律观”第197-207页
  一、法律观:形式化倾向第197-200页
  二、实用主义态度第200-202页
  三、法律秩序的整合与困境第202-204页
  四、期待更多的结论第204-207页
 第四节 司法现代化的技术之维:通过法律方法建构中国司法的理想图景第207-218页
  一、法律方法:司法现代化的技术之维第207-209页
  二、维护法治:法律方法的能与不能第209-212页
  三、法律适用理念的调试第212-215页
  四、法律适用模式的建构第215-218页
结语第218-221页
附录:案例目录及主要问题第221-241页
参考文献第241-252页
后记第252-253页
攻读学位期间发表的论文第253页

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