裁判中抽象与具体之难题及其解决途径
导言:写作动机 | 第1-8页 |
一、 裁判之难题:沟通抽象与具体 | 第8-14页 |
(一) 规范的抽象导致无法直接推论 | 第9-10页 |
(二) 沟通规范与事实之途径和困难 | 第10-14页 |
1 、规范具体化 | 第10-11页 |
2 、事实抽象化 | 第11页 |
3 、沟通抽象与具体的难题 | 第11-12页 |
4 、通过理解(解释)沟通抽象与具体 | 第12-14页 |
二、 对规范不同理解的态样、原因及限度 | 第14-23页 |
(一) 对于规范发生不同理解之态样 | 第14-16页 |
1 、具体规则之争议 | 第14页 |
2 、原则(体系)之争议 | 第14-16页 |
(二) 对规范不同理解之肇因:前见或前理解 | 第16-17页 |
(三) 法律约束的困难 | 第17-18页 |
(四) 对规范不同理解的限度:事实上的共识 | 第18-23页 |
三、 法官如何选择 | 第23-38页 |
(一)法官裁判之取向:合理性、可接受性、说服力 | 第23-25页 |
(二) 合理性如何获得 | 第25-38页 |
1 、法官应反省前见 | 第25-26页 |
2 、法律方法的意义与局限 | 第26-28页 |
①法律方法的意义 | 第26-27页 |
②法律方法的局限 | 第27-28页 |
a.魏德士的历史解释优先观点 | 第27-28页 |
b.拉伦茨、恩吉施、科殷的综合说 | 第28页 |
3 、先例与教义学的约束 | 第28-36页 |
①判决先例的约束 | 第29-33页 |
②法律教义学的约束 | 第33-36页 |
4 、合理性的形式要求 | 第36-38页 |
①沟通抽象与具体的形式要求 | 第36-37页 |
②说明所使用的法律方法及其理由 | 第37-38页 |
四、 结论 | 第38-39页 |
附录:主要参考文献 | 第39-40页 |