民间习惯的司法识别
| 摘要 | 第1-14页 |
| Abstract | 第14-18页 |
| 导论 | 第18-32页 |
| 一、微观求证:民间习惯的司法识别如何成为问题 | 第18-21页 |
| 二、学术背景:相关主题的研究现状 | 第21-25页 |
| 三、研究视角:返回法学内部立场 | 第25-28页 |
| 四、问题实质:习惯规范的捕捉与重构 | 第28-32页 |
| 第一章 概念谱系的辨析与界定 | 第32-48页 |
| 一、概念谱系的辨析与重新界定 | 第32-39页 |
| (一) 事实与规范:界定习惯的两种思路 | 第32-34页 |
| (二) 国家认可与社会认同:界定习惯法的两种路径 | 第34-36页 |
| (三) 概念谱系的重新界定:基于法律实证主义立场 | 第36-39页 |
| 二、习惯成为法律的途径 | 第39-48页 |
| (一) 习惯作为法源:经验性阐释 | 第40-43页 |
| (二) 习惯作为立法者的素材 | 第43-45页 |
| (三) 习惯作为裁判的依据 | 第45-48页 |
| 第二章 民间习惯司法识别的程序构造 | 第48-86页 |
| 一、民间习惯司法识别的启动 | 第48-56页 |
| (一) 当事人在起诉时主张习惯 | 第49-52页 |
| (二) 当事人在诉讼中主张习惯 | 第52-54页 |
| (三) 法官根据释明权提出习惯 | 第54-56页 |
| 二、当事人对民间习惯的举证 | 第56-65页 |
| (一) 举证与查明:程序责任的划分及其依据 | 第57-61页 |
| (二) 举证责任及其分配规则 | 第61-63页 |
| (三) 当事人的举证方式 | 第63-65页 |
| 三、法官对民间习惯的查明与识别:方法问题 | 第65-75页 |
| (一) 查明习惯规则是法官的职权 | 第66-68页 |
| (二) 对习惯的查明方法 | 第68-72页 |
| (三) 对习惯法的查明方法 | 第72-75页 |
| 四、法官对民间习惯的查明与识别:标准问题 | 第75-86页 |
| (一) 识别标准:比较法视角的述评 | 第75-78页 |
| (二) 识别标准的理论阐释:良俗接纳与恶俗排除 | 第78-81页 |
| (三) 对中国司法实践的反思 | 第81-86页 |
| 第三章 规范识别:民间习惯的规范性及其表达 | 第86-127页 |
| 一、民间习惯的规范性 | 第86-102页 |
| (一) 习惯如何成为规范? | 第86-91页 |
| (二) 习惯规范的构成要素 | 第91-95页 |
| (三) "法的确信"及其司法意义 | 第95-99页 |
| (四) 习惯与惯例的区分 | 第99-102页 |
| 二、民间习惯的规范性不足与公权力的介入 | 第102-113页 |
| (一) 习惯规范的动态展开 | 第102-105页 |
| (二) 习惯规范的强制性 | 第105-107页 |
| (三) 习惯规范的制裁方式 | 第107-110页 |
| (四) 民间秩序的恢复与公权力的介入 | 第110-113页 |
| 三、民间习惯的规范表达 | 第113-127页 |
| (一) 民间习惯的司法识别与法律发现 | 第113-116页 |
| (二) 民间习惯的类型及其识别 | 第116-120页 |
| (三) 民间习惯中的权利义务配置 | 第120-122页 |
| (四) 民间习惯的规范表达 | 第122-127页 |
| 第四章 效力识别:民间习惯的合法性检验 | 第127-143页 |
| 一、法官的前见及其影响 | 第127-133页 |
| (一) 法官识别民间习惯的前见 | 第127-130页 |
| (二) 法官如何对待民间习惯的合理性 | 第130-133页 |
| 二、民间习惯的合法律性检验 | 第133-143页 |
| (一) 民间习惯应当合乎制定法 | 第133-138页 |
| (二) 民间习惯应当合乎公序良俗原则 | 第138-141页 |
| (三) 民间习惯应当合乎公共政策 | 第141-143页 |
| 第五章 民间习惯的司法适用 | 第143-178页 |
| 一、法官适用习惯的合法性 | 第143-152页 |
| (一) 习惯何以成为法律:奥斯丁的理论难题 | 第144-147页 |
| (二) 从理论难题到规范难题:法国与中国的实践 | 第147-150页 |
| (三) 法官的自由裁量权:规范难题的出路 | 第150-152页 |
| 二、民间习惯的司法适用:辅助适用 | 第152-164页 |
| (一) 证明和构建案件事实 | 第153-155页 |
| (二) 释明法律的模糊 | 第155-157页 |
| (三) 作为利益衡量的考量因素 | 第157-160页 |
| (四) 填补制定法的漏洞 | 第160-164页 |
| 三、民间习惯的司法适用:替代适用 | 第164-178页 |
| (一) 司法实践中的规范替代 | 第164-168页 |
| (二) 对规范替代的理论解说 | 第168-171页 |
| (三) 规范替代的前提条件 | 第171-174页 |
| (四) "规范替代"与判决的可接受性 | 第174-178页 |
| 结语 重新认识习惯法 | 第178-190页 |
| 一、从"公众的确信"到"法官的确信" | 第179-182页 |
| 二、从"民间的习惯"到"法庭的习惯" | 第182-185页 |
| 三、从"民众的行为方式"到"法律人的思维模式" | 第185-187页 |
| 四、民间习惯的边缘化 | 第187-190页 |
| 参考文献 | 第190-205页 |
| 致谢 | 第205-207页 |
| 攻读博士学位期间发表的学术论文 | 第207-208页 |
| 学位论文评阅及答辩情况表 | 第208页 |
